(试行)律师办理医药领域捐赠法律业务操作指引(2017)(7)

(本指引于2017年8月2日上海市律师协会业务研究指导委员会通讯表决通过,试行一年。试行期间如有任何修改建议,请点击此处反馈

来源:东方律师网

 

受贿行为

单位受贿

国有单位受贿

10万元以上

单位受贿罪

刑法387

10万元以下,且无恶劣情节1

非罪


非国有单位受贿


非罪


个人受贿

国有个人受贿

3万元以上;或1-3万元且有恶劣情节2

受贿罪

刑法385

1万元以下;或1-3万元且无恶劣情节2

非罪


有影响力的个人受贿

3万元以上;或1-3万元具有恶劣情节2

利用影响力受贿罪

刑法388-1

1万元以下;或1-3万元且无恶劣情节2

非罪


非国有个人受贿

6万元以上

非国家工作人员受贿罪

刑法163

6万元以下

非罪


恶劣情节:

① 1)故意刁难、要挟有关单位、个人,造成恶劣影响的;

   2)强行索取财物的;

   3)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。

② 1)多次索贿的;

   2)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;

   3)为他人谋取职务提拔、调整的;

   4)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;

   5)曾因故意犯罪受过刑事追究的;

   6)赃款赃物用于非法活动的;

   7)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;

   8)造成恶劣影响或者其他严重后果的。

 

 

5.3 医疗机构商业贿赂刑事犯罪管辖

商业贿赂犯罪涉及的相关罪名,分别属于公安机关和检察机关管辖,即按照刑事诉讼法第18条的规定,刑法第163条规定的非国家工作人员受贿罪、第164条规定的对非国家工作人员行贿罪由公安机关管辖,第385条受贿罪、第387条单位受贿罪、第389条行贿罪、第391条对单位行贿罪、第392条介绍贿赂罪和第393条单位行贿罪由检察机关管辖。

由于商业贿赂犯罪案件的特殊性,在司法实践查处商业贿赂案件过程中,经常会遇到查处的案件既涉及检察机关管辖的国家工作人员受贿犯罪,又涉及公安机关管辖的非国家工作人员受贿犯罪。这种案件的复杂性和管辖二元化,在实践中容易引起管辖争议。

对于一案中既涉及检察机关管辖的商业贿赂犯罪又涉及公安机关管辖的商业贿赂犯罪的管辖交叉的问题,1998年1月“六部委”《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》中也有原则规定,即如果涉嫌的主罪属于公安机关管辖,由公安机关为主侦查,检察机关予以配合;如果涉嫌的主罪属于检察机关管辖,由检察机关为主侦查,公安机关予以配合。实践中需要明确的是什么是主罪?以及如果无法区分主、从罪时,是由检察机关为主侦查,还是由公安机关为主侦查?这些问题需要司法解释进一步明确,但《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》对这些问题没有明确规定,实践中检察机关和公安机关应当按照上述法律规定的原则和有利于对商业贿赂犯罪案件有效查处的原则进行管辖。

 

 

5.4 医疗机构商业贿赂刑事犯罪量刑标准

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》中规定:

第七条 为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,数额在三万元以上的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。

行贿数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任:

① 向三人以上行贿的;

② 将违法所得用于行贿的;

③ 通过行贿谋取职务提拔、调整的;

④ 向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿,实施非法活动的;

⑤ 向司法工作人员行贿,影响司法公正的;

⑥ 造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。

 

第八条 犯行贿罪,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”:

①行贿数额在一百万元以上不满五百万元的;

②行贿数额在五十万元以上不满一百万元,并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的;

③其他严重的情节。

为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,造成经济损失数额在一百万元以上不满五百万元的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。

 

第九条 犯行贿罪,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节特别严重”:

① 行贿数额在五百万元以上的;

② 行贿数额在二百五十万元以上不满五百万元,并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的;

③ 其他特别严重的情节。

为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,造成经济损失数额在五百万元以上的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受特别重大损失”。

 

第十条 刑法第三百八十八条之一规定的利用影响力受贿罪的定罪量刑适用标准,参照本解释关于受贿罪的规定执行。

刑法第三百九十条之一规定的对有影响力的人行贿罪的定罪量刑适用标准,参照本解释关于行贿罪的规定执行。

单位对有影响力的人行贿数额在二十万元以上的,应当依照刑法第三百九十条之一的规定以对有影响力的人行贿罪追究刑事责任。

 

第十一条 刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。

刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。

刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。

 


第六章本指引的相关说明

6.1  本指引相关法律法规

  6.1.1 捐赠企业篇

 

《中华人民共和国政府采购法》

《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条

《药品经营质量管理规范》

《中华人民共和国公益事业捐赠法》

《中华人民共和国药品管理法》

《卫生计生单位接受公益事业捐赠管理办法(行)》

《加强医疗卫生行风建设不准”》

RDPAC行业行为准则》

IFPMA Code of Practice》

PhRMA Code on Interactions with Healthcare Professionals

EFPIA Code of Practice

 

  6.1.2 医疗机构篇

 

《财政部关于加强非税收入管理的通知》(财综〔2004〕53号)